您的位置首页 > 法律常识

工程款欠款起诉状怎么写

工程款欠款起诉状怎么写,以建设施工合同纠纷为引浅谈法律文书的写作

建工合同是我在法院工作期间感觉最头疼的案子之一,也是做律师以来感觉最复杂难缠的案子之一。鉴于此,在疫情的封闭期间,得以整理一些心得,草拟分享给大家,若有疑问欢迎私信交流,案件实体上也欢迎交流合作。

民事起诉状是法律文书中广为使用的文书,是发起诉讼的起点也是案件审理最关键的着眼点。因此,怎样写好民事起诉状,是法律实务中必须高度重视且无法回避的问题。以下是在总结民事起诉状写作可能遇到的问题进行简单回应,以期对代理此类案件同仁有所帮助。特别说明:因篇幅有限,仅限于施工人或实际施工人起诉主张工程款等类型案件。

一、列明当事人。列明当事人要求姓名或者名称、住所等信息具体明确等基本要求不是本文讨论的重点,重点是考虑在建设工程施工合同纠纷案件中,如何列明涉及的权利义务相关者,才能充分保障应有的权益问题。

(一)不存在借用、非法转包、违法分包等情形。在此情况下,列明当事人相对简单,只要依据建设工程施工合同关系的各方列明当事人即可。需要说明的是在专业分包的情形下,分包人是将总承包人列为被告,对于是否将发包人列为被告并要求承担责任的问题,最高院的意见是司法解释一第二十六条突破合同相对性是基于劳务分包(民事审判指导与参考有相关案例),对于专业分包不应当突破合同的相对性。但在实务中,因多地法院对专业分包(的情况下,发包人是否在欠付工程款范围内承担责任判决不一致,建议将发包人列为共同被告。

(二)存在借用资质、非法转包、违法分包等多方主体的情形。在此类情况下分成两种情形,一是借用资质、非法转包、违法分包等实际施工人向发包人主张工程款。二是被借用资质、转包人、违法分包的总承包人向发包人主张工程款。

第一,第一种情况下,“借用资质”的作为原告与发包人成立事实上的建设工程施工合同关系,被告应为发包人、可列出借资质的单位为本案第三人。“非法转包、违法分包”等实际施工人作为原告向发包人主张权利的,应列转包人或者违法分包人为本案第三人。虽然上述两种情形,所列的结果是一致的,但成立建设工程施工合同关系的相对方的主体是不一致的(合同相对方是不一致的)。

第二,第二种情况下,出借资质单位、转包人、违法分包人为原告向发包人主张权利的,均是基于建设工程施工合同关系,虽然合同可能是无效的,但并不影响基于建设工程施工合同关系,向发包人主张权利。借用资质、非法转包、违法分包等实际施工人列为本案第三人。

(三)其他应当注意的问题

1.项目部能否列为当事人。一般情况下,项目部是不应当列为当事人。根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第五十二条,只有在依法设立并领取营业执照的分支机构才能享有民事诉讼权利,项目部并不具备该条件,不能作为当事人。

2.存在合伙关系、联合开发房地产的发包人当事人是否是必要共同诉讼人。对于该问题实务中存在争议。笔者倾向于合伙关系、联合开发房地产的发包人是建设工程施工合同的相对人,或者实际履行了建设工程施工合同的当事人的情形下才能作为必要共同诉讼人。

(四)建议。一般情况下尽量多列被告。基本的方法是,在恰当的基本前提下,尽可能多地列出被告。一般来说,在被告是单位的情况下,由于法人或者其他组织的变更、合并、分立等原因,或者基于合作开发、担保、破产管理、持股(交叉持股)、股东补充责任等法律关系,产生了新的可能的责任主体,应当将其一并列为被告。原因:1.多列被告不产生额外的诉讼费用;2.防止漏列被告,从而导致本来应当承担法律责任的单位或个人没有承担相应的责任;3.在有更多的责任承担主体的情况下,原告的法律利益更具有实现保障,有利于原告合法利益的最终完全实现;4.在某种情况下,有利于当事人促进当事人调解。但需要特别注意的是,如果在当事人下落不明、无法联系的情况下,如果多列被告,因送达问题可能会拖延诉讼程序,需要谨慎考虑。另外,因为建筑行业现实存在较多的借用、非法转包有实际施工人的情形,如实际施工人与施工单位(出借资质、转包人)并未产生纠纷,实际施工人想通过施工单位主张权利,在没有明显证据存在实际施工人的情况下,不应当列实际施工人为当事人,施工人可不披露实际施工人直接发包人。这种情况下的一般法院会认定《建设工程施工合同》是有效的,合同约定的违约金条款可用适用,逾期支付工程款的利息标准亦可用适用。

二、诉讼请求

一般情形下,施工人或实际施工人起诉发包人的诉讼请求为:1.合同解除或确认合同无效;2.支付工程款;3.支付逾期工程款利息和工程进度款利息;4.支付停、窝工损失;5.确认对案涉工程享有优先受偿权;6.退还质量保修金、履约保证金;7.由发包人在尚欠的工程价款范围内支付价款(实际施工人起诉情形)。

(一)需要注意的问题

合同解除依据:《中华人民共和国合同法》第五十三条、第五十四条,《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(以下简称建工合同司法解释一)第九条;合同无效依据:建工合同司法解释一第一条、第四条。2.支付工程款。主要依据双方结算的情况或者委托司法鉴定确定的价款认定。3.逾期支付工程款利息与工程进度款利息。要明确利息计算的工程款基数,起算时间至终止时间。4.停、窝工损失。首先要证明停、窝工的事实及造成原因,再结合证据认定数额。5.优先受偿权。需要明确是否已经过建工合同司法解释二第二十二条规定的自发包人应当给付建设工程价款之日起算的六个月内以及优先受偿权的范围。6.合同有效情况下,根据合同约定认定履约保证金、质量保修金。合同无效情况下,根据建工合同司法解释二相关规定处理;7.发包人的责任。发包人在在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后,判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。但对于该项问题往往很难查清,特别是在发包人未参与诉讼的案件。最高人民法院就该问题,如何判决未形成一致意见。

(二)建议

建设工程施工合同纠纷案件往往涉及的法律事实多、证据多、争议焦点多。如何理清建设工程施工合同纠纷案件的法律关系,有经验的法官对于此类案件主要围绕诉讼请求来展开,列好诉讼请求,就牵住了建设工程施工合同纠纷案件“牛鼻子”。因此,案件每项诉讼请求的设置要明确、完整、科学、尺度得当,在起诉前每项诉讼请求依据的法律事实,证据是如何体现的(如法官问停、窝工是在哪份证据体现该事实),每项诉讼请求的具体起算时间,计算方式、计算数额都必须了然于胸。

三、事实和理由

(一)事实的陈述

1.对于事实部分的写作,常见的误区是在事实部分用墨过多,使用大量篇幅对案件争议事实进行非常详细的陈述,并且试图以此来说服法官或者影响法官对相关争议的判断。但恰恰相反,建设工程施工合同纠纷案件起诉状对于事实过多的阐述,可能会出现对自己不利的陈述,特别是对于合同效力、是否存在借用、非法转包、违法转包、工程款认定、已付工程款数额、逾期利息等均造成影响,形成不利的自认。另外,承办法官并不会把原告在民事起诉状当中对自己有利的陈述作为判决案件的依据,太长的篇幅也会让承办法官在诉讼刚开始就要花去大量精力阅读起诉状,在阅读后甚至抓不住本案关键的事实,对于代理律师产生不专业的判断,不利于后期诉讼的开展。

2.建议。简单陈述工程是由施工和发包主体,工程地点等基本要素即可,然后围绕着诉讼请求,分段对相关事实进行陈述,无论多复杂的事实,建议对每个诉讼请求所依据事实限制在200字以内。特别是对尚不明确的事实,避免出现在起诉状中,比如应付工程款、已付工程款等。

(二)理由的陈述

民事起诉状当中的理由,原则上是指法律上的理由,亦即与案件争议相关的法律规定。事实上,对理由的陈述是一个专业性很强的工作,往往需要专业法律人士经过细致的查找和深入的思考才能准确、恰当地在浩繁的法律条文和司法解释当中找到对案件争议有作用的法律规定并且予以简洁陈述。但对于建设工程施工合同案件,相关的法律规定不是特别多,建议直接根据相关法律规定阐述,在后续庭审辩论、代理词中可以详细论述每项诉讼请求的法律依据,避免起诉状的。

特别提醒,对于事实和理由的阐述,请一定要注意不要用设问句、反问句,或者用拟人、比喻等修辞手法,请用简单的陈述句展开就行,注意行文的逻辑,在阐述每段事实时,请标注一、二、三…等。

一气呵成,定有差错遗漏,望海涵!!并提出批评指正为谢!!

工程款欠款起诉状怎么写,教你写一份好的民事起诉状

1、大家好!欢迎参加由审判实务举办的本期讲座,我是本次的主讲老师北京履厚律师事务所首席律师张春仙,本次主讲的课题是《教您写一份好的民事起诉状》,欢迎大家参与!课后大家有什么问题可以留言,我会逐一回复。

2、民事起诉状是民事案件的原告或其法定代理人,为了维护自己民事权益,就有关民事权利义务向人民法院陈述事实、阐明起诉理由,提出诉讼请求的法律文书,是案件审理的依据,确定了案件审理范围,是非常重要的。

3、实践中,有的当事人因为经济方面的原因无力聘请律师,有的因为案件标的太小不值得请律师,有的是由于自身经验不足,专业水平有限,诉状质量很差,这直接影响到了案件结果。

4、在法学教科书或法院的诉讼须知中《怎样写诉状》一般也只是提示起诉状格式要求,很多人看了,还是不会写或者写不好。

5、今天我从从专业律师的角度,给大家谈谈到底怎样才能写一份好的起诉状,结合我在实际办案过程中经常遇到的起诉状存在的问题、常犯的错误,提请原告注意,并与同行交流。

6、民事起诉状分为四个部分组成:

一、原、被告基本情况的写法;

二、诉讼请求的写法;

三、事实与理由的写法;

四、结尾部分的写法

结尾语:

一份好的民事起诉状不要超过2页纸张,原告一定要明白,起诉状是给谁看的?起诉状是给立案法官看的,基本事实简明扼要写清楚就可以了,千万不要长篇累牍,写上三四页纸,细节、证据、心里活动全写在起诉状上,千万不要这样写,这些在法庭调查的时候有机会让您详细陈述。起诉状不同于上诉状,上诉状是给审判法官看的,写的越详细越好,起诉状是给立案法官看的。

今天直播到此结束,感谢大家的听讲,希望对大家能够起到非常好的作用!下期节目再见!

一、原告、被告基本情况的写法

1.基本要求

(1)先写原告的基本情况,后写被告基本情况。

原告或被告是未成年人、精神病人的,要另起一行写上其“法定代理人” 基本情况及与原告或被告的关系;

原告或被告是单位的,应写清其全称、主要办事机构所在地。另起一行写明法定代表人的姓名、职务。

共同原告或共同被告,要分出主次,先写主要原告或被告,再写次要原告或被告。

(2)基本情况要齐全:按顺序依次来写,但不要“填空式”的写。

原告或被告是公民的,要写清楚“出生年月”。最好不直接写不是年龄。“出生年月”涉及到是否需要法定代理人代理诉讼、是否开庭公开审理问题。

要写清楚“民族”。它涉及到开庭时使用的语言,要不要请翻译的问题。另外,原告或被告是聋哑人的,也要注明。

要写清楚“家庭住址”,即户口所在地。原告或被告如果属于外地打工的,应当写“经常居住地”——离开户口所在地一年以上(不包含外地就医)。特别是被告的住址更要写清楚,它涉及到法院管辖,本案应当由那一个法院受理的问题。如果对被告的基本情况不了解,至少要写清楚被告的姓名、性别、年龄(可以估算一个)和住址。

原告或被告是单位的,单位的名称应当与营业执照、公章上的名称相一致。单位的住址,是指其主要营业地、办公地点所在地。

2.常见错误

(1)把“原告”写成“原告人”,把“被告”写成“被告人”。“被告人”在法律上指的是刑事案件中,法院开庭时对“犯罪嫌疑人”的专称。

(2)所确定的原告、被告不正确。如将未成年人的父母当成原告,将未成年人当成被告,将单位的办事人员当成被告等。

(3)被告是单位的,未写法定代表人或单位住址。

(4)把“诉讼代理人”写成“委托代理人”。

(5)漏掉共同被告共同或原告,只写了一个。

(6)格式错误。写原告、被告、诉讼代理人、法定代理人、法定代表人时,没有空两个格。

3.相关知识

(1)起诉的条件

依照法律规定,双方当事人对合同纠纷自愿达成书面仲裁协议向仲裁机关申请仲裁,不得向人民法院起诉的,告知原告应向仲裁机构申请仲裁;依照法律规定,应当由其他机关处理的争议,告知原告应向有关机关申请解决。

(2)原告的确定

原告必须是与本案有直接利害关系。所谓“直接利害关系”包括以下三点:以自己的名义提起诉讼;与案件有直接利害关系;受人民法院生效裁判拘束。一般来说,任何人,只要他自己认为权益受到了侵害或需要通过法律解决与他人之间的争议,都可以向法院提起诉讼,这个人的身份就是原告。

不能当原告的有:①尚未出生的胎儿、死亡的自然人、被撤消的法人或其他组织均不能成为原告。②企业开办的分支机构可以有条件地取得原告的诉讼地位,但企业的下属部门(如处、科、股等)和事业单位的下属部门(如班级)及派出机构(如工商所、派出所、派出法庭等)则不能成为原告(和被告)。③夫妻之间、父母子女之间不允许越俎代庖、“夫”“妻”不分。如丈夫的名誉权受侵害,就不能以妻子的名义起诉。

(3)被告的确定,注意存在共同被告的情形

被告就是对谁提起诉讼,是谁侵犯了其自身的权利和利益,与谁发生了争议。应当明确。如果没有准确地确定被告,法院不会受理;即使法院受理了案件,也会因此驳回起诉。现实生活中,可能有多个被告可供选择,如何正确地选择被告,往往涉及到具体案情以及诉讼策略的制定,这是一个诉讼技巧问题。

单位是被告:营销企业的工作人员在执行职务范围内的活动,其法律责任是由企业法人承担的。如果他们的活动侵犯了其他单位或者个人的合法权益,应该把营销企业作为被告,如果其工作人员超越职权造成他人损害的,该工作人员是侵权主体,也可列为被告。

选择被告:如果顾客购买的商品因质量问题造成了损害,受害人既可起诉销售者要求赔偿,也可起诉生产者要求赔偿。受害人有选择他们二者之一作被告的权利。有的销售者以和生产者签有协议,产品质量问题由生产者负责为借口,推脱责任。这种做法在法律上是站不住脚的。

在下列几种诉讼中,有关当事人是共同诉讼人。原告若起诉,应将他们列为共同被告,一并起诉。。

①个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业,并以集体企业的名义从事生产经营活动的,如原告起诉,挂靠者与被挂靠者作为共同被告;

②个体工商户营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的,如原告起诉,二者作为共同被告;

③个人合伙被起诉的,全体合伙人为共同被告;

④因企业法人分立前的活动被起诉的,分立后的企业法人为共同被告;

⑤出借企业介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或银行账户的,如原告起诉,出借方和借用人为共同被告;

⑥因保证合同纠纷债权人起诉的,保证人和被保证人一般作为共同被告;

⑦被代理人和代理人需要承担连带责任,如原告起诉,应将二者作为共同被告。

共同被告在实体上一般需承担连带责任,所以如果原告只起诉了共同被告中的一个人,法院应追加其他共同被告参加诉讼,这样也有利于保护原告的权利。

未成年人、精神病人造成他人损害的,只能以该小孩为被告,当然最终掏钱的是孩子的父母。如果某派出所欠你单位的工程款你得去向其所属的公安局(分局)主张权利。

如果一个诉讼涉及到为数众多的被告,在不影响权利实现的前提下,你可以选择其中几个关键的作为欲起诉的被告,以集中力量,避免“对立面”过宽难于应付。当你不能确定对方的行为是代表单位还是其个人行为的时候,你不妨将两者都作为被告起诉,法庭查清后或者判连带责任或者驳回对其中一个的起诉,这样就避免了满盘皆输。

(4)住所、住址、所在地址

住所,即住址。自然人的住所地是指自然人的户籍所在地。起诉状中要求写明自然人的住址,一般是指该自然人的住所地的地址,但该公民的住所地与经常居住地不一致的,则可写经常居住的地址。经常居住地是指公民离开住所地连续居住一年以上的地方。(但住院就医的地方除外)。在诉状中应尽量写明原、被告的通讯号码(如办公电话、住宅电话、手机等)。

准确确定原告和被告,原被告告不适格,不准确,都面临被法院裁定驳回起诉或诉讼请求,一定要小心谨慎。是否遗漏被告。如果存在可以增加共同被告的情况,一定不要放弃,多一个被告多一份偿还能力;有时明知列出的共同被告不会承担责任,加上也会产生微妙的效果,给对方施加压力,促成和解的局面经常出现。

二、诉讼请求的写法

1.基本要求

诉讼请求是原告请求人民法院通过审判解决争议保护其民事权益的具体要求,是原告向法院提出的要求被告承担哪些民事责任。

(1)诉讼请求要合法:是指原告要求被告承担哪些民事责任,法律都有明确的规定,不能提法律未让被告承担的民事责任,因此原告就不能要求被告承担;一是诉讼请求事项要合法。法院只能支持有法律依据的请求,而诸如讨要赌债、嫖资等违法请求,就根本不受法律保护;同时,诉讼请求范围要合法,如违反合同不存在精神损害赔偿,若当事人提出的话,只能被法院驳回。

(2)诉讼请求要具体、明确:如写清楚是请求支付货款,还是请求返还货物还是支付违约金或赔偿损失等。如果要求损害赔偿,必须要写出赔偿哪些项目和各项的数额是多少,是医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费、住宿费、残疾用具费、伤残补助费、死亡赔偿金、被扶养人生活费、精神损失费,一项一项的列出其数额。并列出总计多少(项目多的列个清单为好),不能只写“要求被告赔偿损失”,不写数额或者含糊笼统。

(3)诉讼请求要全面:法律规定可以提出的请求一定要写全,因为其事关法院审查的范围。人民法院是根据原告的诉讼请求的范围来审理案件的,如果诉讼请求不完全,该提的未提,视为原告自己主动放弃了权利,这样会导致未请求部分得不到审理的法律后果。如果原告提不全,法院最终的判决书绝对不会涉及被告其他责任,这样实际上原告的合法权益就没有得到很好的维护。

(4)诉讼请求要合情、合理,切实可行:原告提出的诉讼请求额度应适当,但切不可漫天要价,如果提出的诉讼请求不适当,无相应的证据来支持你的主张,势必遭到败诉的后果,其不适当部分将不能得到支持,诉讼费只能自行负担。起诉前,不仅要客观评估自己的实际损失,还要考虑自己手头的证据情况。由于没有掌握足够的证据,法院也只能部分支持其诉讼请求,这样当事人赔上的就不仅是一笔诉讼费和律师费。

诉讼请求数额的计算有一定的标准,比如财产案件中的交通费、误工费、伙食费的计算,要根据当地的经济发展状况、有关部门的标准、个人的从业情况等确定;对法律没有明确规定的损害赔偿请求一定要合理、适度,比如精神损害赔偿,因司法解释没有规定具体的计算标准,因此要根据侵权人的过错程度和主观恶性,侵害的手段、场合、方式、后果、侵权人承担责任的经济能力,管辖地法院所在地的生活水准等方面来综合考虑。一般人不懂得,可以适当高点。最好请律师算算。

三、事实与理由的写法

1. 事实部分的基本要求

“事实”是指原告与被告发生纠纷的客观情况,是原告合法权益受侵害的具体过程。

从诉讼策略上讲,事实与理由部分要简练、只要能描述清基本事实就可以,当然这需要一定的基本功,力求达到简练,哪怕是一个多余的字都没有。这样做的目的是不过分暴露自己的诉讼请求赖以依据的事实。

2.理由的基本要求

所谓理由,就是原告向人民法院提出具体诉讼请求的主要法律依据,从法律上论证原告什么权利受到侵害和被告为什么要承担责任。

理由部分,不要写具体,避免让对方了解太多的东西,因为在诉讼中原告宣读完起诉书、法庭调查阶段,法院会问原告是否有补充?在开庭时补充陈述具体的事实或理由是最好的。对准备不充分的被告有时会起到突然袭击,被告慌了手脚的效果。

理由部分就按照我给出的样式写就可以:

“综上所述,被告的行为严重的侵害了原告的合法权益。为捍卫国家法律尊严,维护原告的合法权益,特向人民法院提起诉讼,请求法院依法公正裁决。”

“为此,根据《民事诉讼法》第108条的规定,请求人民法院依法公开审理,公正裁判,以维护法律的权威性,维护原告的合法权益。”

四、结尾部分的写法

结尾常见的错误:

(1)所确定的“人民法院”不合法。例如:违反级别管辖的规定。把应由基层人民法院管辖的,写成中级法院;专属管辖的案子选择被告所在地等。

(2)“此致”要顶格写;

(3)是单位的,法定代表人签名和单位公章缺少一个。

(4)起诉时间不对,早已超过了诉讼时效。

(5)所附诉状副本份数不对。副本份数应按被告的人数提交。需要交给法院的起诉状应当是:被告人数+1。也就是说除正本外,多一个被告增加一份,即一个被告二份,二个被告三份,以此类推。

五、小结

起草前应注意:

1、先搞清案情,把握住有几个人物,他们之间发生了哪些事情,有哪些法律关系。

2、动笔前要确定好原告、被告,都有几个?

3、选择哪个法院起诉很关键,有经验的律师都会选择一个对自己有利的法院。多数情况下,原告可以选择两个以上法院起诉,选择起诉法院也是很有学问的,多数个案中此处和原告、被告住所地、住址、经常居住地等被告基本情况也是相关联的,注意遥相呼应。

4、根据格式的要求写。项目要齐全。

5、起诉状最好以打印形式;如手写的不能用圆珠笔或铅笔,要用黑色墨水写。

本文来自网络,不代表大媒体立场,转载请注明出处。