不动产合同纠纷管辖，买卖合同审核要点指引系列（二）
审核要点：
1、 应当在合同中约定验收标准，或者依据清单、数据参数等。验收应当给买方留出足够的时间，一般以五到七个工作日为宜。验收时，必须双方在场签字；
2、 需要安装测试的，由卖方在合同规定时间内完成，买方可予以配合和协助。安装测试完成，需要进行培训的，应当明确约定培训的讲授人员、地点、课时、参与人数、培训结果检验及费用承担；
3、 设备采购合同中应约定质量保证期和维护期，质量保证期和维护期的约定要明确起始时间和期限、维保的方式、维保的范围；
4、 维保的方式一般包括现场服务、电话服务、远程服务，要明确约定服务的响应时间，需要组织现场服务和维修的，应当明确约定组织现场维修的时限；
5、 维修中产生的差旅费、更换部件的费用，明确约定承担方。
审核要点：
1、 对违约责任的约定要明确，避免出现如下情况，如：
（1） 约定“按照《合同法》解决争议”；
（2） 约定“按照《合同法》有关条款承担违约责任”。
2、 违约情形、违约责任，违约所产生的损失范围及补偿（如对于可预期利益的范围的界定）约定是否明确：
（1） 违约责任的承担方式包括：继续履行、赔偿损失、采取补救措施、违约金责任、定金责任（其中定金和违约金不能同时使用）。
（2） 如果合同对公司具有特殊的商业价值或利益，而存在对方单方违约解除合同的可能时，可视情况采用加重对方的违约成本，制约对方的违约行为。如在约定违约金、赔偿损失之外，约定守约方还有权要求违约方继续履行合同，保护守约方缔约目的的实现。
（3） 最好明确约定违约金数额、数额计算方式，如以合同总金额的一定比例计算违约金，或按中国人民银行同期贷款利息、逾期贷款罚息等标准能计算日违约金。如未实现约定具体计算方法，守约方须举证实际损失的多少，而损失计算通常复杂且争议较多，不利于损失的及时弥补、纠纷的顺利化解。在违约金条款之后约定，若出现违约金不足以弥补守约方损失的情况，违约方应继续承担赔偿责任。
（4） 针对合同中约定我方承担违约责任的，应审查承担责任的标准设置是否合理，为维护我方利益，应尽量设定赔偿责任的上限，注意不能在赔偿损失之外有另外的罚金、补偿金。
（5） 针对合同的特殊性，对合同的未履行、迟延履行、瑕疵履行等特殊内容设置违约条款，并设置违约的一般条款作为兜底条款。
（6） 损失的范围是否约定明确，应赔偿我方的一切损失，包括但不限于直接损失、间接损失、因此付出的诉讼费、律师费等费用。
（7） 单方解除合同的权利是否约定明确、合理，注意是否存在任意解除权。
? 审核要点：
1、 合同中应当明确，合同标的产品不侵犯任何第三方的知识产权及其他权利；
2、 卖方应授予买方使用和销售产品或服务所必须的知识产权许可或其他许可，如该许可权归他方所有，则卖方应自担费用为买方获得合法许可；
3、 合同应明确约定，如出现了知识产权纠纷，由卖方进行处理，并承担一切费用。如果卖方怠于处理，买方因处理纠纷产生的律师费、诉讼费以及赔偿的费用都由卖方承担。
? 审核要点：
对于不可抗力条款的具体设置，应根据公司在具体合同种的不同地位来区别对待：
1、 如合同中的主要义务由相对方履行，则此条可原则性规定，列举的不可抗力事件则尽可能少。例如：远途货物买卖合同中，公司主要义务为支付货款，而相对方的主要义务为运输并交付货物，因此相对方受到不可抗力影响的可能性显然更高，此时，合同不可抗力条款设置宜较为原则，列举情况较少，则相对方援引不可抗力条款免除责任的可能性就较低，更有利于公司权益的保护；
2、 但如公司需承担具体合同的主要义务的，则建议对不可抗力条款的约定应尽可能细化，采取列举的方式，尽最大可能将可能对公司履行合同造成影响的情形都约定为不可抗力事件，以便发生此类情况时，可援引不可抗力条款避免相关法律风险的发生；
3、 如果公司义务相对较轻的，可规定较为严格的援引程序和要求，例如发生不可抗力后应提交当地政府或者公证机构出具的关于发生不可抗力的证明文件，以及主张不可抗力的期限等，以便从程序上尽可能地避免相对方主张不可抗力。反之，可规定较为宽松的程序和要求。
? 审核要点：
对管辖权的选择是否符合专属管辖、级别管辖的规定，是否存在可能导致仲裁条款无效的情形。如：
1、 涉及不动产合同纠纷，是否约定了不动产所在地以外的法院管辖；（不动产属于专属管辖）
2、 知识产权纠纷合同，是否约定了没有管辖权的基层人民法院管辖；（知识产权案件由中级以上的法院管辖）
3、 约定的仲裁机构名称是否错误；
4、 是否同时约定了仲裁和法院管辖；（该等情况下仲裁条款无效但协议管辖有效）
5、 是否同时约定了两个以上仲裁机构；
6、 是否同时约定了两个以上管辖法院；
7、 仲裁机构或管辖法院应在我方所在地。
? 审核要点：
1、 是否存在《合同法》第五十二条规定的导致合同无效的五种情形；
（1） 一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同，损害国家利益的；
（2） 恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的；
（3） 以合法形式掩盖非法目的的；
（4） 损害社会公共利益的；
（5） 违反法律、行政法规的强制性规定的。
2、 是否存在《合同法》第五十三条规定的无效免责条款：
（1） 造成对方人身损害的；
（2） 因故意或重大过失造成对方财产损失的。
3、 需要依法办理批准、登记手续的或约定办理批准、登记手续后合同才生效的，应跟踪了解合同是否向有关机关办理批准或登记备案；
4、 涉外合同约定公证生效的，需要办理公证手续。
审核要点：
1、 为明确合同签订地与合同签订时间，应将二者列在合同开端。合同签订地为我方所在地。
2、 写明合同目的，即鉴于条款。有利于合同产生纠纷时，评判对方是否根本违约、违反合同目的。
3、 合同如有权利义务条款，应审查权利义务是否明确、合理。
4、 如是涉外合同，明确约定签署、效力、解释、执行以及争议之解决适用中华人民共和国法律。
5、 明确约定合同生效方式与生效时间。
6、 合同最好不要约定有效期，可约定为履行期限。
7、 明确约定合同份数、合同附件（对方营业执照、相关资质证明及合同中所提到的附件）、合同联络方式。
8、 约定任何一方未取得对方事先书面同意，不得将本合同下的权利和义务转让给任何第三方。
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