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非法经营罪危化品,危化品非法经营罪的案例

本篇文章给大家谈谈非法经营罪危化品,以及危化品非法经营罪的案例对应的法律知识,希望对各位有所帮助。

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未经许可销售危化品可以到税务局开具发票吗?

未经许可销售危险化学品不可以到税务局开具发票。同时这种行为可能会构成非法经营罪。

法律分析

未经许可销售危险化学品,会构成非法经营罪。非法经营罪侵犯的客体应该是市场秩序。客观方面表现为未经许可经营专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品、买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件,以及从事其他非法经营活动,扰乱市场秩序,情节严重的行为。主要是未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品。为了保证市场正常秩序,在中国对一些有关国计民生、人们生命健康安全以及公共利益的物资实行限制经营买卖。只有经过批准,获取经营许可证后才能对之从事诸如收购、储存、运输、加工、批发、销售等经营活动。没有经过批准而擅自予以经营的,就属非法经营。所谓限制买卖物品,是指依规定不允许在市场上自由买卖的物品,如国家不允许自由买卖的重要生产资料和紧俏消费品、国家指定专门单位经营的物品,如烟草专卖品、外汇、金银及其制品、金银工艺品、珠宝及贵重药材,等等。哪些物品限制买卖,由国家法律、行政法规规定。所有这些都是国家为调控特定物品的经营市场而作的特殊规定,非经许可即经营限制买卖的物品,给国家限制买卖物品市场造成了很大的混乱。

法律依据

《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条 违反国家规定,有下列非法经营行为之一,扰乱市场秩序,情节严重的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的,处五年以上有期徒刑,并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产:(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的,或者非法从事资金支付结算业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。

非法经营危险化学品罪

首先我们先了解一下什么是成品油,成品油按照《成品油办法》(商务部令2006年第23号)第四条称成品油是指汽油、煤油、柴油及其他符合国家产品质量标准、具有相同用途的乙醇汽油和生物柴油等替代燃料。

成品油是经过原油的生产加工而成,可分为石油燃料、石油溶剂与化工原料、润滑剂、石蜡、石油沥青、石油焦6类。多油品资讯油品信息调油技术请关注微信公众号油品圈。 其中,石油燃料产量最大,约占总产量的90%;各种润滑剂品种最多,产量约占5%。各国都制定了产品标准,以适应生产和使用的需要。

其次私卖成品油为什么构成了非法经营罪?

01

根据商务部制定的《成品油市场管理办法》第3条、第6条、第27条的规定,国家对成品油经营实行许可制度,申请从事成品油零售经营资格的企业,应当向所在地市级(设区的市)政府商务主管部门提出申请。地市级政府商务主管部门审查后,报省级政府商务主管部门。更多油品资讯油品信息调油技术请关注微信公众号油品圈。由省级政府商务主管部门颁发《成品油零售经营批准证书》。并且,只有企业而非个人才可以从事成品油零售。该办法所说的成品油包括汽油、煤油、柴油等替代燃料。

02

根据国务院《危险化学品安全管理条例》第33条、第35条的规定,国家对危险化学品经营(包括仓储经营)实行许可制度。未经许可,任何单位和个人不得经营危险化学品。从事易制爆危险化学品经营的企业,应当向所在地设区的市级政府安全生产监督管理部门提出申请,从事其他危险化学品经营的企业,应当向所在地县级政府安全生产监督管理部门提出申请。设区的市级政府安全生产监督管理部门或者县级政府安全生产监督管理部门应当依法进行审查,予以批准的,颁发危险化学品经营许可证。申请人持危险化学品经营许可证向工商行政管理部门办理登记手续后,方可从事危险化学品经营活动。可见,经营危险化学品必须取得《危险化学品经营许可证》。

03

刑法第225条第1款规定“未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品”的行为属于非法经营罪的客观行为之一。我国对一些关系国计民生、人民生命健康安全的物品实行限制经营。只有经过批准,获取经营许可证后才有资格经营。非法经营罪所指的“限制买卖物品”强调的是经过法律或行政法规规定为非许可不得经营的物品

一起无证销售柴油涉嫌非法经营罪的成功辩护

一、题记

只要我决定受理这个案子,摆在面前的就只有一个日程——打赢这场官司。我将全力以赴,用一切合理合法的手段把委托人解救出来,不管这样做会产生什么后果。?——艾伦·德肖微茨

二、案件背景

当事人李某在2019年初购买了一辆小型油罐车,挂靠在某危化品运输公司名下,跑起了成品油运输生意,日子过的优哉游哉。不料,2020年4月,李某在某工地送柴油的过程中被公安民警当场查获,随即被传唤到案。当日,李某被以非法经营罪立案,第二天,办案单位为李某办理了取保候审手续,没有被刑事拘留,也就意味着李某暂时不用去看守所“报道”了。2020年5月,李某加了我的微信,聊起了他的案件,说自己买卖柴油被定了个非法经营案,想知道自己会不会构成非法经营罪,还提到了柴油闪点(闭口)的问题。看来李某还是比较专业的,或者至少懂得一点道道。当时我在微信中为李某简单的分析了案情,还是想约李某过来的,过来后有些事情能说清楚,也比较好谈。但可惜了,没约过来。后来也一直没有联系,我以为这个案件黄了。

2021年1月,李某突然又微信联系我,说他的案件已经判了,有期徒刑一年两个月,缓刑两年,并处罚金,问我上诉有没有希望。缓刑都判了,想争取无罪还是怎样?这是我心里的疑惑。见到李某后,李某才表示,他呢有两个朋友,也是类似的情况,没有被追究刑事责任,只是罚了点款,他的行为能不能争取也无罪呀或者少判点?说实话,我觉得难度可真是够大。

三、接受委托

“李某,你都认罪认罚了,检察院建议可以缓刑,法院也判你缓刑了?这以无罪上诉有风险的,搞不好检察院会抗诉的”,我说。

“律师,你给想想办法,我就是想上诉一下,看看能不能有所改变,哪怕刑期少点也行啊。当时我签认罪认罚时候量刑建议也就六个月,后来可能法院觉得轻了,又让检察院调整了,也没有告知我具体怎么量的就判了,我觉得一年两个月缓刑也重啊”,李某说道。

“什么?当时签的是六个月?”我脑袋也在快速思考,有答案了,能上诉了。“你的意思是上诉能争取轻点就行,如果能争取无罪更好是吧?”我又问道。

“是的”,李某说道。

“好,这个案件,我们也查询了大数据检索,非法经营柴油啊,主要涉及两方面的规定,其一是《危险化学品安全管理条例》,其二是《成品油市场管理办法》。你的柴油是从正规的中国石油加油站购买,应当不是危化品,当然这也要看案卷材料里面有没有这方面的鉴定。另外《成品油市场管理办法》2020年7月1日被废止了,无证销售柴油可能也会变得无法可依,这都是咱们将来可能的无罪辩护思路和策略”。我顿了顿接着说道,“上诉呢,咱们可能不能提无罪的上诉理由,咱就暂时提原来的签字的认罪认罚具结书是6个月,现在判一年两个月过重为由上诉,这样的话咱们也没有违反认罪认罚规定,检察院应该不是抗诉。”

“行,听你的。”

就这样,李某也接受了我们的辩护思路,与我们谈好委托代理费用后,签订了委托代理合同和授权委托书。

四、二审辩护

确定了基本的辩护思路,书写了上诉状后,我们拿上委托手续和签好的上诉状来到一审法院,见到了一审办案的书记员。

“什么?李某要上诉?这案子有什么可上诉的,都判缓刑了。”书记员说道。

“我们呢也是尊重当事人的意思,他想上诉我们没理由拦着啊”,我说道。“另外我们今天过来除了提交上诉状以外呢,还想再拍一下一审的卷宗,您看可以吗?”

“可以,你们拍吧”,书记员很爽快的答应了。

在提交上诉状后,上诉期也在第三天后届满,我记得是个周一。在那周周五的下午,我当时正在外地出差,李某打来电话,说道,二审法院给他打电话了,让他下周一上午九点去一趟法院。这么快就到中院了,我心想。电话里,我告知李某,二审法院通知你过去是要给你做一份讯问笔录,因为法律规定,二审期间法院应当讯问当事人。可能会问你除了上诉状的事实理由外还没有其他补充要说的?你可以说:是不是这个案子可能会无罪,因为《成品油市场管理办法》已经废止了,其余的话也不用太多去讲。

跟李某通完电话后,我立刻二审的承办法官取得联系,告知二审法院我是李某的二审辩护律师,二审委托手续在一审上诉时已提交,看看二审案卷是否有我们的手续,另外这个案件我们二审是准备做无罪辩护的。二审法官答复我:看到了你们的手续了,二审呢你们可以做无罪辩护,尽快提交你们的书面辩护意见。

出差回来之后,我们加班加点完成了案卷整理、大数据检索、开庭审理申请书、书写二审辩护词等工作,并及时与二审法官当面沟通了意见。二审法院详细听取了我们的意见,说他们再研究一下,看是否要开庭。

没几天的时间,我们又再次与二审法院取得联系,询问案件进展情况。二审法院说道案件已经审结,合议庭认为案件部分事实不清,适用法律错误,已裁定撤销原判,发回重审。听到这里,我觉得发回重审改判有希望了。

五、发回重审一审

案件发回重审后,我们很快又与一审承办法官取得联系,提交了我们的委托手续。现在万事俱备,只待开庭。

2021年3月,案件如期开庭,在开庭前我们也与李某进行了详细的庭前辅导。原则上,李某还是坚持认罪认罚,这点不能改。我们律师则是坚持无罪辩护。

我们的辩护观点还是《成品油市场管理办法》规定了成品油批发、仓储、零售等许可条件,经营柴油依法需要许可,但该规定已于2020年7月1日废止。至此,零售柴油没有了明确详细的许可条件、程序等,不应当以非法经营罪定罪处罚。

虽然有观点认为,即便《成品油市场管理办法》已废止,但上位法“《国务院对确需保留的行政审批项目设定行政许可的决定》所附的《国务院决定对确需保留的行政审批项目设定行政许可的目录》第?183?项明确为石油成品油批发、仓储、零售经营资格审批”仍然存在,柴油作为成品油经营仍需要得到审批和许可。《行政许可法》第18条规定“设定行政许可,应当规定行政许可的实施机关、条件、程序、期限”。随着《成品油市场管理办法》的废止,国务院未制定也未授权其他部门制定行政法规或部门规章等明确规定经营柴油行政许可的条件、程序、期限等。因此,即便上位法存在,在没有具体行政许可实施细则的前提下,仍然属于无法可依。

因此,由于法律的变化,李某经营柴油需要行政许可变得无法可依,故李某的行为不属于违反国家规定,依法不构成非法经营罪。

在庭审中,其实公诉人对此没有做任何回应,还是坚持够罪,也不谈理由。

庭审结束后,一审法官也很为难,在我们提交辩护词及部分无罪判例时,一审法官也让我们帮忙找一找有没有判有罪的判例。说实话,真有不少,但是我们只能苦涩的笑一笑说没找见,找到的都是无罪的。

后来我们跟法院再沟通,我们的意见呢是如果没法判无罪,能不能免于刑事处罚。“罚金在原一审中已经缴纳了,不能退了,有期徒刑缓刑给你撤了,单处罚金。”

这样的结果,说实话,已经超出李某的预期了,李某是欣然接受的,但是我们心里其实还是觉得有些无奈,虽然我们已经尽我们最大的努力了。

判决下来后,李某还询问我们要不要再上诉,其实我们知道他内心里已经接受了案件的结果,我们也就遵从了李某的真实内心。

六、结语

案件最后没有取得无罪的结果,遗憾吗?遗憾。但说实话,在不是确定性的完全无罪的情形下,这已经是最好的结局。委托人的追求,就是我们孜孜不倦的动力!

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