论文摘要：离婚损害赔偿制度是我国2001年修订后新增加《婚姻法》的内容也是婚姻法理论研究的重要课题。 该制度的建立为婚姻关系中被害人请求损害赔偿提供了法律依据。 基于此，笔者以《婚姻法》第46条的规定为基点，分析了离婚损害赔偿制度的法律性质、功能及构成要件，并结合近年来该制度的适用情况及理论界的各种争论，对其缺陷进行了逐一探讨，以期使离婚损害赔偿制度在我国司法实践中发挥更大的作用
离婚损害赔偿制度是指配偶一方违法侵害另一方合法权益导致婚姻关系破裂，离婚时无过错配偶所受到的物质和精神损害承担民事赔偿责任的法律制度。 这反映了我国经济和社会进入新的发展时期后婚姻关系保护的现实需要，对制裁有过失者、保护无过者、维护婚姻当事人合法的人身、财产权具有重要意义。 但同时，离婚损害赔偿制度在我国是一项新的法律制度，因此也存在不足和需要完善的地方。 本文仅就离婚损害赔偿制度的法律性质、功能、构成要件、立法缺陷及意见的完善进行分析和探讨。
一.离婚损害赔偿的法律性质
在私法领域，损害赔偿责任的产生原因有违约和侵权两种。 那么，离婚损害赔偿的法律性质是什么呢？ 学术界有两种主要观点：侵权责任说和违约责任说。 《侵权责任说》基于《婚姻制度说》和《配偶权》。 本文认为婚姻是与人的生存环境具有内在结构性关系的制度，是维护社会伦理功能的社会制度。 婚姻关系中当事人基于配偶身份关系享有配偶权，一方过错行为侵犯社会制度，侵犯另一方配偶权，其行为是侵权行为。 “违约责任说”基于“婚姻契约说”。 认为婚姻是男女双方以共同生活为目的依法订立的以人身和财产权利义务为内容的民事合同。 基于合同双方产生忠实义务，违反义务的人应当承担违约责任，并对其违约行为造成的损失承担赔偿责任。
我认为将离婚损害赔偿归结为侵权责任更合理。 其原因在于，第一，将婚姻的本质定义为“契约”，在我国没有传统观念的支撑。 而且由于婚姻成立的形式要件和手续要件的法定性，“婚姻契约说”更加不成立了。 第二，从我国相关立法来看，离婚损害赔偿包括物质赔偿和精神赔偿，精神赔偿一般只适用于侵权领域，违约则不适用。 因此，离婚损害赔偿本质上是侵权责任。
二.离婚损害赔偿的功能
(一)弥补损失
弥补损害是损害赔偿制度的基本救济手段。 通过赔偿损失，尽可能弥补受害者的权益。 离婚损害赔偿包括物质损害赔偿和精神损害赔偿，一方面是对被害人因离婚造成的财产可以直接计量的物质损害给予直接补偿，另一方面，对于精神损害，虽然不能用财产计量，但用财产弥补也可以将离婚对被害人的损害降低到最低限度。
(二)精神补偿与治愈
离婚精神损害赔偿的抚慰金是一种特别的赔偿金，兼具补偿和抚慰金两种效果。 夫妻原本是特定人身关系中的权利义务主体，有着亲密的感情关系，一旦一方受到对方外遇的侵害，其精神打击很大。 因此，过错方赔偿被害人的精神损害，有利于被害人身心健康的恢复。 虽然精神损害难以用财产来弥补，但财产价值在一定程度上可以满足人的需要，至少可以保证足以调整和缓解被害人在正常婚姻关系解体后由此受到的打击，重新设定新的人生目标的物质条件。
(三)制裁犯错一方
让过失一方承担财产损害和精神损害的赔偿责任，是对婚姻法蔑视配偶权益、违反婚姻义务行为的谴责和惩戒。 这种惩戒不仅是对犯错一方的惩罚，对他人也有警示和预防作用，可以使行为人预见到自己的错误行为可能带来的不利法律后果，减少这种行为的发生，维护社会婚姻家庭关系的稳定。
